外派海员

要求签订无固定期限合同。

据报道，由于新的《劳动合同法》更重保护劳动者权益，有许多有利于劳动者的条款。因此，无论是劳务派遣人员还是外派劳务人员，在发生劳动纠纷时都希望搬出《劳动合同法》。

起诉的原告是58岁的张先生，自1988年以来一直是一名海员。张先生说，他已经在被告公司工作了近22年，双方已经形成了真正的劳动关系。根据《劳动合同法》的规定，双方实际上已经形成了无固定期限的劳动合同（即终身合同）。因此，企业应为他办理退休手续，并支付养老金。

根据《劳动合同法》，工龄满十年的员工必须签订无固定期限的合同。在这方面，劳动法专家董保华教授认为，这项规定是让工人重拾铁饭碗。

根据《劳动法》的规定，张先生认为他也应该享受铁饭碗。据了解，1988年，泉州一家经济技术合作公司发布了国际海员招聘通知，招聘了一批国际海员，分批分配到外轮服务。张先生于9月被录取为舵手，然后参加了国际海员舵手班、油轮班等业务培训。此后，直到2006年3月，张先生与经济技术合作公司签订了多份海员派遣合同，被派往香港，新加坡船从事舵手、水手等工作，每次一年。

2007年9月6日，双方最后一次签订了为期10个月的《海员派遣合同》。2008年7月15日到期后，张先生离开船，办理了交接手续。从那以后，公司再也没有派张先生。

法庭激辩。

有铁饭碗吗？

原告张先生认为，双方已形成事实劳动关系，无固定期限劳动合同。但公司认为，张先生不是被告的正式或固定员工，双方存在有期限的劳动关系

厦门海事法院一审认为，张先生与公司签订的合同本质上是劳动合同，公司应在双方签订劳动合同期间补充各种社会保险，并支付保险费。因社会保险机构不能补充的，张先生不能享受社会保险待遇的，由公司赔偿损失，具体金额由相关社会保险机构批准，并按照当地最低工资标准向张先生支付相应的报酬、经济补偿等。

然而，法官不同意张先生起诉所说的无固定期限劳动合同，因此他的其他诉讼请求也被驳回。

本案一审宣判后，对外劳动行业反响较大。许多从事外部劳动合作的企业认为，一旦判决生效，将引起行业连锁反应，进而威胁外部劳动行业的生存和发展。2010年11月19日，共有9家公司在福建举行了一次研讨会，就当前的劳动纠纷和法律适用问题进行了交流和讨论。张先生和公司都拒绝接受一审判决。

终审判决。

海员不适用劳动法

本案二审期间，中国承包工程商会、福建船东协会等部门高度重视，先后致函二审法院，要求二审法院根据行业特点全面、客观、谨慎地处理本案。福建省人力资源和社会保障厅（办公室）还致函外籍海员不适用劳动合同法调整。

最后，福建省高等法院认定，张先生声称他是一名固定员工，双方之间没有固定期限的劳动合同关系。

省高等法院认为，双方签订了11份海员派遣合同合同，合同约定张自愿参与公司海员劳务合作，同意张派遣服务期，合同最后条款约定张返回公司报告和所有财务结算，合同无效。

法官认为，双方之间存在有期限的劳动关系。期限届满后，双方的劳动关系终止，主张符合双方合同的协议。本案中发现的事实也表明，张并没有不断为公司工作。双方的合同间隔大多超过四个月，最长为两年或六个月。在未被派遣期间，张不为公司工作，公司也没有向张支付基本工资或生活费。这种情况符合派遣海员行业的特点，不违反双方之间的合同协议。因此，应确定双方之间存在固定的劳动合同关系，即双方之间没有无固定期限合同。

法官说。

外派劳务不等于劳务派遣。

厦门海事法院法官陈平平认为，海员派遣不等于劳务派遣，《劳动合同法》的劳务派遣规定可能不适用于海员派遣。

仔细检查外部劳务和劳务派遣，两者之间存在许多差异，但在某些领域，两者趋同。因此，将某种经营模式定义为外部劳务派遣或劳务派遣需要根据纠纷的实际情况来判断。直接将外部劳务等同于劳务派遣，或直接将外部劳务与劳务派遣完全分离的做法过于武断。

据介绍，外部劳务是指国内企业法人和国家（边境）允许招聘或雇佣外国劳务人员、中介或私人雇主签订合同，根据合同条件有组织招聘、选拔、派遣中国公民到国外（边境）为外国雇主提供劳务和管理经济活动。劳务派遣是指劳务派遣单位根据用人单位的要求，选拔、派遣劳动者，由劳务派遣单位与被派遣劳动者建立劳动关系，负责其工资支付、社会保险等日常管理事务，用人单位实际使用劳动者并向劳务派遣单位支付服务费。

目前，我国劳务派遣人员已达6500万，而外派海员从一开始就不超过100万，外派劳务人数远低于劳务派遣。

专家说。

海员派迫切需要专门的立法。

厦门大学法学院民商法博士潘峰表示，第94届国际劳工大会通过了《2006年海事劳工公约》，规范了海员的就业协议、就业条件、健康保护、医疗、福利和社会保障。与《公约》相比，中国调整海员劳动权益的立法尚未完善和统一。

在司法实践中，地方法院处理海员劳动纠纷的判决结果不同，不能在保护海员劳动权益和维护海员用人单位合法利益之间取得平衡。因此，潘峰认为，中国迫切需要制定专门的立法来调整海员劳动关系，统一法律的适用。海员立法应当贯彻劳动合同法优先保护劳动者权益的基本原则，明确海员劳动关系的性质和三方关系；在现行法律法规和司法解释的基础上，区分劳动合同法规定的特殊劳动形式，对海员劳动关系的建立、履行、变更和解除作出特殊规定。