抵押权人与抵押财产中的利益
约定实现抵押权在我国法中的程序。
《抵押权协议实施程序规定》。
首先,在中国,物权法和担保法都允许抵押权人与抵押人协商实现抵押权。抵押权人和抵押人不仅可以协商实现抵押权的方式实现抵押权利的实现条件,而且还可以同意实现抵押权利的条件。根据《担保法》第五十三条第一款的规定,抵押权人只有在抵押权人在债务履行期限届满后未得到偿还的情况下才能实现抵押权。《物权法》第一百七十九条第一款和第一百九十五条第一款进一步规定,除债务人未履行到期债务外,当事人还可以就实现抵押权达成一致。[16]
其次,抵押实现条件取得成果后,抵押权人和抵押人可以同意折价或拍卖抵押者拍卖抵押物,出售抵押物所得的价格。在《物权法》第195条第1款和《担保法》第53条第1款第1款的文字表达中,以抵押物折价规定在拍卖、出售抵押物之前。这种文字顺序的安排表明,立法者更倾向于当事人采取前一种方式。毕竟,折价的成本更低,效率更高。所谓以抵押物折价,是指抵押权人和抵押人协商后,将抵押物的所有权从抵押人转让给抵押人,并根据抵押物本身的质量和市场价格,抵消相应债务,从而实现抵押的一种方式。
第三,中国没有像法国和台湾立法那样承认抵押合同的有效性,而是完全禁止这种协议,认为它无效。《担保法》第40条规定:抵押权人和抵押人在订立抵押合同时,不得约定抵押财产的所有权在履行债务期间到期时转让给债权人。《物权法》第186条也有相同的规定。
最后,为了避免抵押权人与抵押权人达成抵押协议,损害其他物权人、债务人和债务人普通债权人在同一抵押财产中的利益,《物权法》采取了两项措施:一是当当事人要求当事人打折或出售抵押财产时,参考市场价格(第195条第3款)。本规定旨在防止抵押财产变价后收到的价格过少,从而损害其他物权人和同一抵押财产的债务人的利益。第二,因抵押权人与抵押人之间的协议而受到损害的债权人有权取消。《物权法》第一百九十五条第一款规定:如果债务人未能履行到期债务或发生抵押权实现约定的当事人,抵押权人可以与抵押人达成协议,以抵押财产折价或拍卖抵押财产,出售抵押财产所获得的价格优先受偿。如果协议损害了债权人的其他利益,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销原因之日起一年内请求人民法院撤销协议。所谓协议损害其他债权人利益的情形,主要是指抵押人与抵押权人不参照市场价格,以不合理的低价向抵押权人转换抵押财产或以不合理的低价出售抵押财产,从而损害其他债权人的合法权益。其他债权人包括两种类型的人:(1)同一抵押财产上位的其他担保权利人,包括建设工程价款优先受偿权人,[17]同一抵押房屋上位的抵押权人,同一动产上位的质押权利人等;[18](2)抵押人的普通债权人。当抵押人与抵押权人达成协议时,抵押权人在损害其他债权人的情形时,受损的债权人可以根据《物权法》的上述规定,行使《合同法》第七十四条、第七十五条规定的债权。
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